警惕，貼牌加工工廠容易構(gòu)成商標侵權(quán)
近年來，發(fā)生郭不少宗貼牌加工工廠發(fā)生的商標侵權(quán)案件，通過研究相關法院的判決可以發(fā)現(xiàn)，法院在分析貼牌加工行為是否構(gòu)成對國內(nèi)注冊商標專用權(quán)的侵權(quán)時，主要從以下三點展開評價：第一，國內(nèi)生產(chǎn)商與國外注冊商標持有人之間是否為嚴格意義上的“貼牌加工”合同；第二，貼牌加工中的商標貼附行為是否可以理解為我國商標法意義上的“商標使用”；第三，商標侵權(quán)的成立是否一定需要以導致相關公眾產(chǎn)生混淆為構(gòu)成要件。
支持貼牌加工行為構(gòu)成商標侵權(quán)的法院，通常會認定商標貼附行為構(gòu)成商標使用。這些法院認為，商標貼附行為是一種生產(chǎn)過程中的客觀行為，在商品上貼附商標就是為了區(qū)分識別和區(qū)分商品來源的功能。
比如，其中的典型案例包括江蘇省高院做出的“東風”案判決書。雖然，該判決最終被最高院推翻，但其中關于商標使用的解釋很具有代表性：“商標使用行為是一種客觀行為，只要在生產(chǎn)制造或加工的產(chǎn)品上以標注方式或其他方式標注使用了商標，就達到區(qū)別商品來源的目的，應當認定為商標法意義上的商標使用行為。常佳公司在同一種商品上使用與上柴公司相同的商標是一種典型的商標使用行為，常佳公司生產(chǎn)的柴油機商品在不在中國市場銷售，會不會造成中國相關公眾混淆與誤認，并不是認定是否屬于商標法意義上商標使用行為的構(gòu)成要件�！痹偃缯憬「咴涸凇八蛊ざ瓤毓晒九c溫州路加貿(mào)易有限公司、科納森光學產(chǎn)品貿(mào)易和代理有限公司等侵害商標權(quán)糾紛二審民事判決書”中提出：“商標使用行為是一種客觀行為，不應因為使用人的不同或處于不同的生產(chǎn)、流通環(huán)節(jié)而作不同的評價。在涉外貼牌加工行為中，作為生產(chǎn)環(huán)節(jié)的貼牌行為系典型的將商標用于商品上的行為，屬于商標使用行為�！�
可以據(jù)此歸納出支持貼牌加工行為構(gòu)成商標侵權(quán)的主要觀點如下：首先，評價商標使用行為時，應將其與導致相關公眾混淆相區(qū)分，僅僅對商標貼附行為進行評價；其次，商標識別功能的發(fā)揮并不以其投放市場為要件；最后，定牌加工中將商標貼附在商品上的行為本身即是“用于識別商品來源的行為”，因為工業(yè)生產(chǎn)中的商標貼附并非為了美觀或其他裝飾作用，更不是為了起到實質(zhì)影響商品質(zhì)量的作用，而是用于識別商品來源。
